当面对反倾销时要抓住关键进行抗辩

    2001年初，印尼工贸部反倾销委员会（KADI）在对中国、日本、韩国、新加坡钢管反倾销调查案中作出了停止反倾销调查的最终裁决。同时，印尼财政部部长发布了《关于终止钢管反倾销程序，不采取征收反倾销措施》的第124／KMK.04／2001号令。

　　该案在初裁中，中国和韩国企业均为零税率，日本和新加坡企业取得了5％～81％的分别税率。但日本企业在随后的抗辩中称，起诉方中的两家印尼企业KHI和Bakne公司从日本进口了钢管，因此其产量应当排除在印尼“国内产业”之外。KADI在终裁中采纳了日本企业的抗辩意见，将KHI和Bakne公司的生产排除在“国内产业”之外，使得该案的起诉方不能满足WTO所规定的产业代表性的要求，因此作出了“终止反倾销调查程序”的裁决。

　　印尼反倾销委员会的关于本案裁决的法律依据是印尼工贸部第261／MMP／Kep／9／1996法令。该法令援引了WTO《反倾销协议》第4.1（i）条的规定，即“如果生产者与出口商或进口商有关联，或他们本身为被指控的倾销产品的进口商，则‘国内产业’一词可解释为指除他们外的其他生产者”。另外，根据WTO《反倾销协议》第5.4条的规定，在反倾销调查中，一国国内提起反倾销调查申请的国内生产者的产量必须占到该国国内产业生产的同类产品总产量的25％以上。

【点评】

　　这是一个成功的案例，应诉企业抓住了案件的关键问题进行抗辩并取得成功。综观案件全过程，显然出自专业人士之手，有许多值得借鉴之处。

　　一、相似产品认定问题：这是本案的核心和基础，确定进口国的国内工业及其范围大小，对确定损害具有重要意义，而确定“相似产品”（likeproduct）或类似产品与确定进口国工业又密不可分。调查机关在决定对某一或某些产品进行反倾销调查时，都要对该产品进行描述和界定，从而确定调查范围。本案中应诉企业没有立即埋头于产品正常价值的确定，而是从相似产品的界定入手，对焊管和无缝管进行甄别，从而将无缝管从被调查产品从中剔除（“只有用于钻井外套管使用的无缝管”才属调查产品之列），为案件最终获胜奠定了基矗类似手法在普通民商事诉讼中也可见到，诉讼中有的被告埋头于案件是非曲直的争辩，忽视了法院管辖权、当事人的主体资格、送达的正当程序等问题，往往处于被动地位，结果顶多是减少对方的请求数额了事；有的被告首先从程序问题入手，一旦在某一问题上成功，案件极有可能被驳回（因为程序问题没有弹性），被告则变被动为主动。

　　反倾销调查被称为“准诉讼程序”，相似产品认定是环节之一，应诉企业的抗辩，收到一锤定音的奇效。如果应诉企业仅仅致力于产品正常价值的确定问题，最终难以摆脱被征收反倾销税的厄运。

　　二、可忽略不计的进口数量问题：乌拉圭回合《关于实施1994年关税与贸易总协定第6条的协定》第五条8款规定：“如来自某一国的倾销进口产品不足进口国同类产品总进口量的3％，通常该倾销进口应视作可忽略不计，……”。印尼是乌拉圭回合多边贸易谈判最后文件签字国和WTO创始成员国，应遵从该《协定》的规定。应诉企业在对相似产品进行甄别、界定，取得成功的基础上得出属于调查范围之内的产品数量低于印尼总进口总量3％的结论，至此已是稳操胜券。

　　三、市场经济地位问题：这是一个困扰中国出口企业二十多年的老问题，其主要含义是因为非市场经济国家经济活动受政府控制，因此产品原材料、能源、劳动力以及销售价格不是由市场调整来决定，而是由政府计划决定，所以产品价格出现扭曲。于是在认定“非市场经济国家”的产品正常价值时不能依照其国内价格确定，而应依照“替代国”价格或结构价格、甚至第三国出口价格来确定。多年来我国企业在这个问题上深受其苦，对反倾销应诉望而却步。

　　由于应诉企业在相似产品认定和可忽略不计的进口数量两个问题上的成功抗辩，在这个问题上已无交锋之必要。但应诉企业在这个问题上的抗辩策略是正确的，因为一旦在前面两个问题上失守，就会进行产品正常价值的调查，而非市场经济地位这把“达摩克利斯之剑”高悬其上，应诉企业往往在劫难逃。

　　根据我国加入世界贸易组织的《议定书》，在今后12年里各成员国还可以将我国视为非市场经济国家，而由于全球经济不景气和贸易保护主义抬头，出于保护本国产业的需要，非市场经济这根大棒必然会被频频使用。应诉企业在这个问题上的抗辩为其他企业今后的应诉工作积累了宝贵经验。

　　四、申诉方资格认定问题：这是应诉手段“专业”的又一体现。根据乌拉圭回合《关于实施1994年关税与贸易总协定第6条的协定》第五条4款，“如果申请得到总产量构成国内产业中表示支持或反对申请的同类产品生产者的产品总量50％以上的生产者的支持，该申请应被视为‘由国内产业（或其代理）提出’。然而，如果支持申请的国内生产者的总产量不足国内工业同类产品总量的25％，则不得发起调查。”显然，这又是一个可以置申诉方于死地的抗辩理由。虽然这一抗辩没有取得成功，但抗辩的策略是正确的，抗辩理由也是有力的，值得借鉴。

　　如果我国企业都能以这种姿态应诉，反倾销就不再是困扰我国出口企业的梦魇，而是打入国际市场的武器。